危害食品安全案件证据审查“三要点”

生产、销售有毒、有害食品罪,是指违反食品卫生管理法规,在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料食品的犯罪行为。危害食品安全是全社会关注的热点问题,也是我国刑法重点惩处的对象。鉴于食品安全领域的专业性和实践中个案的复杂性,该类案件的办理比较复杂,证据审查面临困惑。在此,有必要就该类案件证据审查要点进行简要分析讨论,以期对刑法理论界和司法实务部门有所裨益。

主观明知方面的证据审查要点

现在,B站有1.28亿活跃用户。国产动画的振兴指日可待,而陈睿还想做到更多。

2019年首季度长安汽车亏损17亿元至25亿元,2018年四季度公司亏损5.07亿元,去年同期公司盈利13.9亿元,明显2019年来公司的状况有恶化的迹象。

对鉴定意见的审查要点

审查鉴定意见时,形式审查主要是对鉴定主体的适格审查,依据《司法鉴定机构登记管理办法》《司法鉴定人登记管理办法》等法律文件对鉴定机构和鉴定人是否具有法定资质以及对鉴定人是否存在应当回避及执业禁止的情形进行审查。实质审查时,不能只审查鉴定结论部分,要进行全面细致审查。具体而言:(1)审查检材来源是否合法、真实。公安机关扣押、提取、封存有毒、有害食品的手续是否规范、合法;检材食品是否与扣押清单食品名称、类型、形状等相一致,实践中存在鉴定意见、鉴定委托书记载的送检食品的类型、种类与现场查获、扣押的食品不符的情形,对此应认真核实。(2)审查检材提取的时间和地点、存放地点和存放方式,核实检材是否受到污染、变质,如检材受到污染、变质或来源不明的,应重新鉴定,该鉴定意见不得作为定案根据。

在一些地方,文山会海已成痼疾,不少党员干部疲于应付,而无法把精力真正放在实际工作上。文山会海危害极大,应该痛定思痛,下决心根治。怎样根治,就是要牢记“三个字”。

伴随着B站自己的改变,这个曾经只是创始人出于爱好做的网站,慢慢变成了桥接内容创作者和内容爱好者的平台。它起初并不是一个处心积虑瞄准需求的创业项目,但十年之后,却成了一个亿万用户都离不开的网络社区。

首先,我们来看一组数据,根据长安汽车2017年年报显示,实现归属于上市公司股东的净利润为71.4亿元,其中投资收益高达69亿元(对联营、合营企业投资收益为68.5亿元),占比净利润95%以上,财华社进一步查看资料发现,长安汽车71.4亿元的净利润中有14.2亿元的非经常性收入,除过非经常性收入和联营、合营企业给公司带来的利润,2017长安自身业务是不赚钱的。

进入2019年,从长安汽车的销量数据和业绩数据看,全年业绩似乎并不乐观。

陈睿也常常去社区里看一看,给喜欢的视频点赞投币,给喜欢的番剧点上追番,但他似乎已经没有时间看完那些动画了。更多时候,陈睿在外面,面对员工下属,面对合作伙伴,面对凶猛的竞争对手。

(1)审查犯罪嫌疑人的从业经历、专业背景、社会认知能力等个人基本情况。如通过审查犯罪嫌疑人从业时间长短,可推断明知的程度,一般而言从业时间长的人比刚入行的人主观明知的可能性更大。从其受处罚证据情况,核实其是否曾因生产、销售有毒、有害食品受到过行政处罚或者承担过民事责任以及刑事制裁。如行为人曾有过该类犯罪前科或行政违法记录,则表明其主观明知性更高。

这也就是意味着长安的自主品牌不赚钱,公司的赌注都压在被投资企业身长。

办理生产、销售有毒、有害食品罪的难点之一,在于如何准确把握犯罪构成要件中的主观明知。生产、销售有毒、有害食品罪主观方面要求行为人明知,如其主观不明知,即使客观上实施了危害食品安全行为,也不能认定构成本罪。因此,主观明知的认定是该类案件审查重点,影响到罪与非罪的界分。明知包括知道和应当知道。知道即犯罪嫌疑人自行供认,明确予以承认;应当知道即推定明知,是基于主观见于客观原理,根据主客观统一原则,从行为人客观行为推定其主观明知。司法实践中,经常遇到犯罪嫌疑人辩解不明知或拒不认罪的情况,这给司法机关认定行为人的主观明知带来一定的困难。对此,可从以下五方面综合审查判断推定是否明知:

2017年,这款游戏最终为B站带来了超过一半的营收,漂亮的营收数据保证了B站的顺利上市,但冲进资本市场的那一瞬间,文化圈层的差异暴露无遗。

域名系统是互联网的神经中枢,负责将网址“翻译成”IP地址(即域名解析),也被称为互联网的“地址簿”。根服务器位于域名解析体系的顶端,基于根区数据库统一提供的根区数据为互联网用户提供根域名解析服务,完成用户上网的“第一跳”。全球有13个域名根服务器。

「这是一个想起来很心酸的事情。」陈睿说,「我让很多人能够在B站上愉快地看动画,但是我自己却没有这样的机会了。」

陈睿有更重要的事要做。九年前,他第一次上B站的时候,B站的用户还不到2万人。带着一个振兴国产动画的想法,陈睿投资并加入了那个仅仅4人的小团队。

除K根镜像服务器外,中国信通院还将同期在广州部署运行顶级域解析服务平台,进一步优化所在地区的域名解析服务,支持域名等互联网基础资源的应用和创新,推动互联网与实体经济的深度融合。

一是守住一个“恒”字。万事从来贵有恒。所谓恒心,就是持之以恒的毅力,就是坚持达到目的或执行某种计划的决心,毅力是持之以恒的基础。坚定信心,产生毅力。我们对某项事业充满信心,就会努力去做,不顾暂时遇到的困难、挫折和失败,就会克服困难、战胜失败。文山会海之所以回潮,是缺乏恒心的结果。只要我们有恒心,万事皆能成功。

「互联网最大的规律是变化。」在那次创业分享的最后,陈睿说道。从另一个角度看,变化其实是年轻的属性。上市一年之后,2019年第三季度,在游戏收入稳定增长的情况下,B站游戏营收占总营收的比例,从上市时的80%,降到了50%。

三是践行一个“实”字。实,就是实干,工作必须务实,过程必须扎实,结果必须真实。目前,在一些地方,领导干部仍然习惯于以会议落实会议,方式方法单一,这就造成了会议多、滥、长。会议多了,往往伴随着文件堆积起来。我们的一切工作之所以能够取得成效,从根本上说,落实的程度决定着工作的成果。因为“实”,体现在敢于直面问题的魅力,有什么问题解决什么问题;“实”也体现在敢于攻坚克难的担当,可谓“大道至简,实干为要”。

▲陈睿在B站十周年现场演讲|哔哩哔哩

关于商业化的一切都渐渐清晰起来。夏天,B站去到东京的秋叶原,挂出了「bilibili会员购努力创造网上秋叶原」的巨幅海报。秋天,B站开了场营销大会,宣布向所有合作伙伴开放品牌营销的资源。冬天,B站买下了电竞顶级流量《英雄联盟》全球总决赛三年的独家直播。在过去的这一年里,B站电商、广告和直播业务的营收几乎翻了一番。

(5)是否在有关部门禁止或发出安全预警的情况下继续生产、销售。行为人因涉嫌食品安全问题被有关行政管理部门责令禁止生产、销售并依法告知其食品相关安全知识的,又擅自生产、销售有毒有害食品的,可以推定行为人明知。

汽车行业的“黑天鹅”,自去年下半年来,是接二连三的发生。

投资收益到底对长安汽车的净利润影响有多大,以至于公司净利润出现断崖式下跌?

长安汽车是长期寄生的巨婴?

(作者单位:北京市门头沟区人民检察院)

「B站所在的行业太残酷了,长期来看,在中国低于100亿美金这个体量的内容平台都将被淘汰」,在接受《财经》杂志采访时,陈睿说道。「小国寡民是开心,但你是世外桃源也会被坚船利炮干掉。」

中国信通院在广州设立的K根镜像为中国境内第10个根镜像服务器,合作伙伴欧洲地区IP网络协调中心(RIPENCC)为域名系统K根运营机构及全球五大区域性IP地址分配机构之一。(完)

如果拆分开长安汽车2018年的损益表可以推出,四季度单季长安汽车净亏损5.07亿元,因为前三季度公司总盈利11.61亿元,四季度公司亏损创年度新高,另外,根据公司公告披露,2018年净利大幅下滑和2019年首季度净利大幅亏损,分别是因为联营企业的投资收益下降和整体销售下滑所致。

B站是被用户推着走的。用户喜欢B站,也会越来越多地在B站上消费。他们喜欢《Fate》(命运)系列IP的作品,B站就去买来番剧,代理游戏。用户为了看高清番剧,买了B站的大会员,为了更好地玩游戏,一笔又一笔地在《FGO》里氪金。当然,当他们对游戏运营不满意的时候,也会毫不留情地批评B站和陈睿做得不好。

根镜像服务器从根服务器获得根区数据,保持全球域名解析的一致性。目前,全球根镜像服务器数量已超过1000个。

扎实、稳重、厚积薄发,这是B站在商业世界里的形象。与用户对这个平台的认识截然不同,它更像是陈睿个人的形象。全职加入B站的五年时间,陈睿把B站从一个三十多人的团队,做成了数千人的大公司。五十亿美元的市值和过亿活跃用户的社区,逼得那些只看数据的商业分析师们不得不一次又一次地重新审视B站。

另外,长安汽车的投资收益来源主要是参股福特汽车和马自达汽车这两家公司所带来的收益。

更令人惊讶的是,公司利润来源占比最大的长安福特汽车,今年首季度销量为36800辆,去年同期销量为130,451辆,出现断崖式下跌,这直接导致长安汽车的首季度净利润出现巨额亏损,因为公司净利率原本很低(2018年全年综合净利率约1%),加上销量快速下滑,区间费用不变,对公司的净利润则会形成较大的冲击。

整体来看,长安汽车的问题不在于行业是否遇到低谷期,而在于公司自身长期依靠合营、联营企业赚取丰厚的利润,自主品牌造血不足。短期来看,公司很难扭转颓势,因为公司最赚钱的合营、联营企业汽车销量大幅下滑,自主品牌竞争力又不足。

好像每一个用户都觉得B站是属于自己的。上市的时候,《命运-冠位指定》(FGO)的玩家们得知自己氪金的游戏帮助B站上了市,骄傲地说自己是「B站股东」。「大家都是股东,说话放肆点!」这样的弹幕和评论在相关视频里随处可见。更多的,那些天天泡在B站上的用户们,他们更喜欢说:「我在B站有房」。

这是属于B站的偶然。它的成长经历中,出现了许许多多违逆「商业常识」的情况。在「优爱腾」反复厮杀的在线视频行业,B站偏居一隅,拥抱小众,却安然度过了竞争最激烈的那几年。在战局稍稍稳定的时候,B站又突然宣布上市,带着自己粘性极强的「小众」用户,一步一步地冲进了战线的最前沿。

但不幸的是,2018年国内整个汽车行业销量出现几十年来首次下滑,行业竞争加剧,长安汽车的联营企业和合营企业都销量放缓、利润率下降,这对于长安汽车本身的业绩是毁灭性打击,因为公司的利润来源全靠合营企业和联营企业所创造。

从一个个人网站,演变成二次元社区,再经过公司化的运作,B站成为了一家以视频为主的内容生态平台。走过十年,那些曾经贴在B站身上的标签——不论是站长徐逸的个人影响,还是ACG内容在B站内容版图中的地位,又或者「弹幕」、「年轻人」和「二次元」等等从出生起就围绕着B站的关键词,这些从前对于B站的定义,都已显得不再那么准确。

从数据看,2018年三季度长安汽车的联营企业和合营企业对公司贡献的净利润为-1.3亿元,加上公司自主汽车品牌不赚钱,导致三季度公司净利润亏损4.47亿元,全年净利润出现断崖式下跌。

二是突出一个“严”字。从严,就是严字当头,不走过场。如果走过场,放松要求,就会成为文山会海回潮的土壤,前功尽弃。从严必须从思想入手,工作作风的转变,前提在于认识水平的提高,在于思想理论的自觉,真正把根治文山会海植根于思想和行动中。许多市、县为了治理文山会海,拿出一些硬措施,比如,对各单位上报的发文计划进行集中审核,对无明确依据和理由的一律不列入发文计划。又如,会议能不开就不开、能合并的就合并,多采用电视电话、网络视频会议等形式,有的在积极探索“无会周”,减少会议数量。

鉴定意见是认定生产、销售有毒、有害食品犯罪关键环节。既要重视鉴定意见证明作用,也不能唯其定案量刑。司法实践中,由于办案人员对食品行业专业知识的不足,往往过重依赖于食品的鉴定意见。对于鉴定意见的有效审查应采取形式审查和实质审查相结合方式,防范因鉴定错误导致冤假错案发生。需要关注的是,有时鉴定意见结论认为销售的食品不属于掺入有毒、有害的非食品原料,虽不构成本罪,但依据刑法相关规定,其行为有可能构成其他犯罪,如行为人销售明知无检验合格证、无生产日期、无生产厂家的食品,则可能构成销售不符合安全标准的食品罪。

量刑情节事关犯罪嫌疑人的切身利益,关乎其刑期长短和刑种轻重。为此,必须准确审查量刑情节证据,做到罚当其罪。(1)量刑从轻情节方面,主要审查是否存在自首、立功等情节。结合到案经过、处警记录、讯问笔录、犯罪嫌疑人供述和辩解、证人证言等证据,核实其是否符合自首的认定条件。如犯罪嫌疑人接到公安机关电话通知,即主动到公安机关交代犯罪事实的,应认定自首。司法实践中,有将这种情况视为坦白对待,不认定自首,这不利于鼓励行为人改过自新,也不利于节约司法资源。(2)量刑从重情节。主要审查是否存在累犯、再犯等从重科处情节。累犯系法定从重处罚情节,通过审查前科材料,核实有无受过刑事处罚,刑事处罚的案由、刑期等,是否属于执行完毕五年之内,以明确是否系累犯。如犯罪嫌疑人系累犯,则表明其主观恶性和人身危险性比较大,一般不能适用取保候审等非羁押强制措施,在量刑建议中,亦不能适用缓刑。(3)资格刑的审查。新修订的《食品安全法》第135条第2款规定,“因食品安全犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的,终身不得从事食品生产经营企业食品安全管理人员。”办理该案时,审查其是否因食品安全犯罪被判处过有期徒刑以上处罚,如存在此情形,可以建议食药监督部门将其列入食品生产经营行业禁入名单,剥夺其继续从事食品安全领域相关工作。

(4)审查犯罪嫌疑人或其家属亲友是否食用其生产、销售的食品证据。如果犯罪嫌疑人或家属亲友食用其生产、销售的食品,一般可以推定犯罪嫌疑人可能确实未认识到食品内掺有有毒、有害的非食品原料,因为从常理上讲,如果其知道食品系有毒、有害食品,自然不会食用。

辗转在商业世界和网络社区之间,陈睿被年轻人推到台前。在B站上,他有亿万同好的弹幕狂欢,在B站之外,等待他的却是分秒必争的商业博弈。两个世界彼此相隔很远,但陈睿必须在其中来回穿梭。

这些审视,也是陈睿需要面对的。

用户一直都是它的堡垒。

有关量刑情节的审查要点

当2018年,B站去纳斯达克上市时,即使陈睿再怎么苦口婆心地向华尔街解释B站以用户需求为导向的商业模式,仍然有大批大批的媒体和分析师们,指着财报上的数据质疑他:不会错,这绝对是一家游戏公司。

这不,2019年4月14日晚间,根据长安汽车(000625-CN)披露的最新业绩报告显示,2018年公司营业总收入663亿元(人民币,下同),同比减少17.14%;归属上市公司股东净利润6.54亿元,同比减少90.83%,过渡到2019年一季度那就更夸张,公司首季度亏损高达17亿元至25亿元之间,而去年同期公司盈利13.9亿元。

短期长安汽车这种困局或许很难改变,因为三月份一些竞争优势比较明显的车企已经逆势增长,例如,吉利三月的销量同比增长约3%,这也是因为吉利的竞争优势一直存在,趁着行业低谷期,竞争优势强的企业可以顺势挤压其他车企的份额,而长安显然就是那个被挤压的车企了。

(2)审查货物来源渠道是否正当。审查上游供应商的情况,包括:食品包装是否具有名称地址、食品生产卫生许可证等;供货时间是白天还是晚上;供货地点是偏僻隐蔽地方还是公开交易市场等。如供货商提供“三无”商品,供应方式、供应时间地点出现异常,行为人就应当预见到所购食品可能存在安全隐患,可以推定出其主观明知。

(3)审查食品价格。一方面审查进货价格,如进货价格明显低于市场上同类食品的价格,可以推定其知道食品可能存在安全问题;但是否达到有毒、有害非食品原料的认定标准,则须根据具体案件的食品专业鉴定结论而定。另一方面审查销售价格。销售价格明显低于市场正常价格,又不能作出合理解释的,可以推定主观明知食品可能存在安全隐患。

2019年长安汽车销量、业绩难言乐观

在早年间版权问题还没有深入人心的时候,B站的用户们已经天天在社区里嚷嚷着要B站去买来他们喜欢的正版动漫。一旦买来,上线的那一瞬间,视频开头就会涌出无数条一模一样的弹幕:「我爱死这小破站了」。后来买得多了,隔三差五地上线热门番剧和电影,越来越多的用户于是不刷「小破站」了,改刷「哔哩哔哩矿业无限公司」。

文风会风不正,归根到底是形式主义、官僚主义思想作祟,是党性不纯的一种表现。我们对文山会海回潮要时刻保持警惕,坚定信心、严字当头,求真务实、不图虚名,以坚强的党性,坚决反对形式主义、官僚主义,着力阻止文山会海回潮,一步一个脚印地抓好落实。